Ricardo Cabanas Trejo

Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles

Derecho Civil / Derecho Mercantil / Derecho Mercantil, de sociedades y de competencia

Sinopsis

La presente obra tiene por objeto la reforma del régimen de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles llevada a cabo por el Real Decreto Ley 5/2023, de 28 de junio. Aunque su objetivo primigenio era la transposición de la conocida como Directiva de Movilidad, por ello con un ámbito acotado a ciertas operaciones transfronterizas intraeuropeas, finalmente el cambio ha sido de más amplio espectro, al haber impactado también en el régimen de las operaciones domésticas. No se puede decir que estemos ante una regulación de nueva planta, pues en buena medida simplemente reproduce el contenido de la anterior Ley de Modificaciones Estructurales, pero sí de un cambio de perspectiva que afecta decisivamente al despliegue del procedimiento en todas ellas.

En términos generales se le ha dotado de más agilidad, al permitir que ciertas discrepancias entre los interesados se resuelvan al margen de aquél, sin entorpecer su definitiva inscripción en el registro mercantil. Sin embargo, algunas nuevas exigencias y requisitos sí que pueden suponer una complicación. Para su estudio, a diferencia del nuevo sistema legal, que se estructura en torno a un régimen común y, después, las reglas singulares, ahora cada operación se trata por separado, aunque con arreglo al mismo esquema por la habitual periodificación en varias fases o momentos comunes a todas ellas. Para no incurrir en inútiles repeticiones el grueso de la regulación de interés compartido se aborda en los capítulos dedicados a la transformación y la fusión. La primera como paradigma de todas las cuestiones concernientes al cambio de forma de la sociedad. La segunda como modelo de las modificaciones estructurales traslativas.

Indice

Abreviaturas

Presentación

Capítulo I. La transformación por cambio del tipo social

1. Concepto, naturaleza y características
2. La transformación y el sistema de tipos societarios
3. La transformación como un mecanismo de reducción de costes
4. La posición de los interesados
5. Delimitación del perímetro de la transformación
6. El procedimiento de la transformación como modalidad de modificación

estructural

6. Dualismo propio del régimen jurídico de la transformación
7. Carácter voluntario de la transformación
8. Distinción de otras figuras
9. La transformación y otras modificaciones simultáneas
10. La paradoja del tiempo
11. Ámbito subjetivo
12. A) Sociedades mercantiles
13. Libre intercambio de formas sociales
14. Agrupación de interés económico
15. Sociedad anónima europea
16. La exigencia de inscripción previa
17. B) Sociedad civil
18. Transformación de sociedad civil
19. Inscripción previa de la sociedad civil
20. Transformación en sociedad civil
21. C) Sociedad cooperativa
22. Su reconocimiento

III. Procedimiento

1. A) Proyecto de transformación
2. Autor del proyecto
3. Iniciativa de la propuesta
4. Contenido del proyecto
5. Documentos complementarios
6. Difusión del proyecto
7. B) Informe del órgano de administración
8. Autor e iniciativa del informe
9. Destinatarios del informe
10. Contenido del informe
11. Información complementaria
12. Comunicación
13. Dispensa del informe
14. C) Informe de experto independiente
15. a) Sobre los aspectos patrimoniales de la transformación
16. Ausencia de desplazamiento patrimonial
17. Continuidad en la cifra de capital
18. Las nuevas acciones/participaciones
19. Inexistencia de aportación individual
20. ¿Y una aportación global a cambio del nuevo capital?
21. Tampoco hay creación de nuevas acciones/participaciones
22. Menciones exigidas por el nuevo tipo social
23. La cobertura patrimonial de la cifra de capital
24. El control por el balance
25. ¿Y los valores reales?
26. ¿Quién responde entonces de la realidad de la supuesta aportación?
27. b) Sobre el informe de experto independiente
28. La razón de ser del informe de experto independiente
29. Supuestos en los que es exigible el informe
30. Alcance del informe ¿una posible incoherencia?
31. El objeto del informe
32. Los valores de contraste
33. El control por parte del registro mercantil
34. ¿Son posibles excepciones a la exigencia de este informe?
35. Otro posible contenido del informe
36. Nombramiento del experto
37. Actuación del experto
38. Vigencia del informe
39. Destinatarios del informe
40. Difusión del informe
41. Dispensa del informe
42. D) Balance de transformación e informe de auditor
43. Balance de transformación
44. Información complementaria
45. Informe de auditor
46. E) Publicidad preparatoria del acuerdo
47. Destinatarios
48. Plazo
49. Contenido
50. Mediante la página web de la sociedad
51. Mediante el registro mercantil
52. Dispensa de la publicidad
53. F) Aprobación por los socios
54. Pluralidad de supuestos
55. Convocatoria de la junta general
56. Aprobación por la junta general
57. Contenido del acuerdo
58. Requisitos especiales
59. Acuerdo unánime
60. Derecho de información
61. G) Publicación del acuerdo
62. La problemática de esta publicación
63. Su necesidad
64. Posición de los socios y de otros interesados
65. A) La continuidad en la participación
66. Participación de los socios en la sociedad transformada
67. Los socios industriales
68. Subsistencia de las obligaciones de los socios
69. Modificación de la participación
70. B) Derecho a enajenar
71. El derecho a salir de sociedad
72. Sobre el anterior derecho de separación
73. El cambio de sistema
74. Titulares y comunicación
75. Adquirente
76. Objeto
77. La compensación y su complemento
78. Ejercicio
79. ¿Subsiste en algún caso el derecho de separación?
80. ¿Recuperación del derecho de separación? ¿y de otros mecanismos de

tutela?

1. C) Titulares de derechos especiales
2. Derecho de oposición
3. Posición de los acreedores
4. No exigencia de garantías específicas
5. Socios que pasan a responder personalmente de las deudas sociales
6. Socios que dejan de responder personalmente de las deudas sociales
7. Otros supuestos de responsabilidad
8. Obligaciones u otros valores
9. Ejecución de la transformación
10. A) Escritura pública
11. Otorgante
12. Otorgamiento a través de videoconferencia
13. Contenido de la escritura
14. Documentos incorporados
15. Documentos complementarios
16. B) Inscripción
17. Control del registro mercantil
18. Coordinación con otros registros
19. C) Eficacia
20. Inscripción constitutiva
21. Régimen jurídico de las modificaciones adicionales a la transformación
22. Eficacia de las modificaciones adicionales a la transformación
23. D) Impugnación
24. Validez de la operación
25. Motivos de impugnación

VII. Supuestos especiales

105. Sociedad en liquidación
106. Transformación en situación de insolvencia/pre-insolvencia
107. Acuerdo unánime

VIII. Transformación transfronteriza

108. Concepto y características
109. Procedimiento
110. Transformación extraeuropea

Capítulo II . La fusión de sociedades

1. Concepto, naturaleza y características
2. Concepto
3. Clases de fusión
4. Sucesión universal y en bloque
5. Algunas situaciones problemáticas
6. Delimitación de figuras
7. La posición de los interesados
8. La fusión y otras modificaciones simultáneas
9. Dimensión internacional
10. Ámbito subjetivo
11. Admisibilidad de la fusión mixta
12. Superposición de regímenes jurídicos
13. ¿También el de la transformación?

III. Procedimiento

1. A) Proyecto común de fusión
2. Tratos preliminares
3. Autores del proyecto
4. Contenido del proyecto
5. Documentos complementarios
6. Difusión del proyecto
7. Plazo límite
8. Obligaciones de conducta
9. Modificación del proyecto
10. B) Informe del órgano de administración
11. Número de informes
12. Autor e iniciativa del informe
13. Destinatarios del informe
14. Contenido del informe
15. Información complementaria
16. Comunicación
17. Dispensa del informe
18. C) Informe de experto independiente
19. a) Sobre los aspectos patrimoniales de la fusión
20. Existencia de desplazamiento patrimonial
21. La integración de los socios
22. La interdependencia recíproca de los acuerdos
23. La nueva cifra de capital y su cobertura
24. Aplicación en la fusión del régimen de responsabilidad de las aportaciones

no dinerarias

1. b) Sobre el informe de experto independiente
2. La razón de ser del informe de experto independiente
3. Supuestos en los que es exigible el informe
4. El objeto del informe
5. Nombramiento del experto
6. Actuación del experto
7. Vigencia del informe
8. Destinatarios del informe
9. Difusión del informe
10. Dispensa del informe
11. Informe facultativo
12. D) Balance de fusión e informe de auditor
13. Balance de fusión
14. Modificación de las valoraciones
15. Información complementaria
16. Informe de auditor
17. Documento sustitutivo
18. E) Publicidad preparatoria del acuerdo
19. Destinatarios
20. Plazo
21. Contenido
22. Mediante la página web de la sociedad
23. Mediante el registro mercantil
24. Dispensa de la publicidad
25. F) Información sobre la fusión
26. Comunicación adicional
27. Documentos comunicados
28. G) Aprobación por los socios
29. Pluralidad de supuestos
30. Convocatoria de la junta general
31. Aprobación por la junta general
32. Contenido del acuerdo
33. Requisitos especiales
34. Acuerdo unánime
35. Derecho de información
36. H) Publicación del acuerdo
37. Medios de publicación y contenido
38. Posición de los socios y de otros interesados
39. A) Continuidad en la participación
40. Integración de los socios
41. Libertad en la fijación de la cifra de capital
42. Integración necesaria y exclusiva en la sociedad resultante como regla

general

66. El pago de una compensación en dinero
67. Cuando ya existen los puestos de socio en la sociedad absorbente por

medio de los cuales tiene lugar la integración

68. Cuando los puestos de socio en la sociedad no continúan en la

resultante

69. Equivalencia en el resultado final y aumento de capital opcional
70. Absorción de sociedad sin neto patrimonial y sobreendeudada
71. ¿Es renunciable con carácter general la continuidad en la

participación?

1. B) Tipo de canje y otros mecanismos tutelares
2. El tipo de canje
3. La impugnación del tipo de canje
4. El procedimiento de canje
5. Los socios industriales
6. Las prestaciones accesorias
7. El controvertido derecho a enajenar
8. ¿Un derecho de separación estatutario?
9. Exigencias especiales del acuerdo de fusión
10. C) Titulares de derechos especiales
11. Derecho de oposición
12. Posición de los acreedores
13. A) Sobre el anterior derecho de oposición
14. El derecho de oposición de los acreedores
15. La infracción del derecho de oposición
16. La reforma de 2012
17. La nota marginal por ejercicio de la oposición
18. La Directiva 2019/2121
19. B) El nuevo derecho a obtener garantías adecuadas
20. Cambio de modelo
21. Acreedores titulares
22. Plazo y forma de ejercicio
23. El informe del experto
24. Opciones del acreedor
25. Nombramiento de experto
26. Su incidencia en la ejecución de la fusión
27. Obligacionistas
28. Adecuación y eficacia de las garantías
29. Declaración sobre la situación financiera
30. C) Otras reglas de tutela
31. Socios que pasan a responder de las deudas sociales
32. Socios que dejan de responder personalmente de las deudas sociales
33. Otros supuestos de responsabilidad
34. Ejecución de la fusión
35. A) Escritura pública
36. Significado
37. Otorgantes
    101. Contenido de la escritura
38. Documentos incorporados
39. Documentos complementarios
40. La revocabilidad de los acuerdos
41. B) Inscripción
42. Control del registro mercantil
43. Asientos a practicar
44. Coordinación con otros registros
45. C) Eficacia
46. Inscripción constitutiva
47. La cancelación de asientos y su problemática
48. Los problemas de la situación intermedia
49. El funcionamiento interno de las sociedades participantes
50. 112. Sobre su trascendencia tributaria y contable
51. 113. Eficacia de la fusión y fecha del asiento de presentación
52. D) Impugnación
53. a) Los antecedentes
54. Una cuestión terminológica previa
55. La legislación europea
56. La gestación de la norma en la Ley anterior
57. La postura del Tribunal Supremo
58. El objeto de la impugnación
59. b) La nueva regulación
60. Exclusión de la nulidad por la práctica de la inscripción
61. Impugnación anterior a la inscripción
62. Posibles mecanismos de respuesta
63. El resarcimiento de daños

VII. Supuestos especiales

1. A) Fusión simplificada por acuerdo unánime
2. Los antecedentes
3. Ámbito de aplicación de la especialidad
4. Presupuestos de la simplificación procedimental
5. Acuerdo en junta universal y por unanimidad
6. Algunos supuestos problemáticos
7. Exigencias especiales del acuerdo de fusión
8. Casos en los que no es aplicable el procedimiento simplificado
9. Requisitos cuya aplicación se exime
10. Información sobre la fusión
11. Normas de procedimiento aplicables en todo caso
12. B) Fusiones intragrupo
13. a) Cuestiones previas
14. Ámbito de la especialidad
15. Momento para determinar la participación relevante
16. Dispensa selectiva de requisitos de la fusión
17. Superposición de procedimientos especiales y simplificados
18. Operación asimilada a la fusión
19. Supuestos similares no previstos
20. b) Absorción de sociedad íntegramente participada de forma directa
21. El supuesto de hecho
22. Requisitos de la fusión que se mantienen, en su caso, adaptados
23. Requisitos de la fusión que pasan a ser prescindibles
24. c) Absorción de sociedad íntegramente participada de forma indirecta
25. El supuesto de hecho
26. Requisitos de la fusión que se mantienen, en su caso, adaptados
27. Requisitos de la fusión que pasan a ser prescindibles
28. Nuevos requisitos de la fusión
29. d) Absorción por sociedad íntegramente participada
30. El supuesto de hecho
31. Participación directa
32. Participación indirecta
33. e) Fusión entre sociedades íntegramente participadas
34. El supuesto de hecho
35. Participación directa
36. Participación indirecta
37. f) Absorción de sociedad participada al noventa por ciento
38. El supuesto de hecho
39. Requisitos de la fusión que se mantienen, en su caso, adaptados
40. Requisitos de la fusión que pasan a ser prescindibles
41. Nuevos requisitos de la fusión
42. g) Posibilidad de prescindir de la junta general de la sociedad absorbente
43. El supuesto de hecho
44. Publicidad reforzada de la fusión
45. Convocatoria de la junta general a instancia de la minoría
46. El derecho de los acreedores a reclamar garantías adecuadas
47. Exención de la publicación del acuerdo de fusión
48. Supuesto especial de ausencia de junta general de la sociedad absorbida
49. C) Fusión apalancada
50. El supuesto de hecho
51. Requisitos especiales
52. La asistencia financiera
53. D) Fusión de sociedad en liquidación societaria
54. Admisión del supuesto
55. La disolución de pleno derecho
56. Límite temporal
57. La superposición de regímenes jurídicos
58. La situación después del acuerdo y la eficacia de la inscripción
59. Supuesto especial de acuerdo unánime
60. E) Fusión en situación de insolvencia/pre-insolvencia
61. a) Cuestiones previas
62. Su funcionalidad
63. Concurso y preconcurso, la admisibilidad de la operación
64. El inconveniente de los créditos públicos
65. b) En el concurso de acreedores
66. Fase del concurso en la que es posible
67. ¿Hay arrastre de los socios?
68. La observancia del procedimiento societario
69. La posición de los acreedores
70. Incumplimiento del convenio
71. Conclusión del concurso
72. c) En el preconcurso de acreedores
73. Posible contenido del plan de restructuración
74. El procedimiento societario y sus especialidades
75. El arrastre de los socios y del deudor
76. Ejecución de la operación

VIII. Fusión transfronteriza

1. A) Cuestiones previas
2. El papel del Tribunal de Justicia de la Unión Europea
3. Separación, elección y acumulación selectiva
4. Un control por fases y de alcance restringido
5. Mecanismos de aplicación ex ante y ex post
6. ¿Trato distinto a la fusión doméstica?
7. Alcance general de la reforma legal en España y la nueva ordenación

sistemática de la materia

1. B) Ámbito de aplicación
2. Objetivo
3. Subjetivo
4. Territorial
5. Acotamiento adicional del ámbito de las operaciones transfronterizas

intraeuropeas

194. Oposición por motivo de interés público
195. C) Procedimiento
196. Proyecto común de fusión
197. Publicidad
198. Informe del órgano de administración
199. Informe de experto independiente
200. Balance de fusión
201. Aprobación por la junta general
     201. Posición de los socios
202. Posición de los acreedores
203. Certificados previos a la fusión
204. Control de legalidad de la fusión
205. Registro, fecha de efectos y nulidad
206. Fusiones especiales
207. D) Modificación estructural transfronteriza extraeuropea
208. Admisión de la operación
209. Procedimiento
210. Requisitos de la operación

Capítulo III . La escisión de sociedades

1. Concepto, naturaleza y características
2. Concepto
3. Clases de escisión
4. Segregación
5. Aportación de rama de actividad
6. Régimen jurídico
7. Operación asimilada a la escisión
8. Ámbito subjetivo
9. Admisibilidad de la escisión mixta

III. Procedimiento

8. Proyecto de escisión
9. Informe del órgano de administración
10. Informe de experto independiente
11. Balance de escisión e informe de auditor
12. Publicidad preparatoria del acuerdo
13. Aprobación por los socios
14. Publicación del acuerdo
15. Posición de los socios y de otros interesados
16. Continuidad en la participación
17. La distribución de los socios entre la sociedades
18. El tipo de canje
19. La reducción del capital
20. Otras reglas de tutela
21. Atribución de elementos del activo y del pasivo
22. Posición de los acreedores
23. El derecho a obtener garantías adecuadas
24. Responsabilidad por las obligaciones incumplidas
25. Otras reglas de tutela
26. Ejecución de la escisión
27. Escritura pública
28. Inscripción
29. Eficacia
30. Impugnación

VII. Supuestos especiales

28. Escisión simplificada por acuerdo unánime
29. Segregación
30. Escisiones intragrupo
31. Sociedad en liquidación
32. Escisión en situación de insolvencia/pre-insolvencia

VIII. Escisión transfronteriza

33. Situación anterior
34. La Directiva 2019/2121
35. La nueva situación legal en España
36. Escisión con creación de nuevas sociedades
37. Escisión con sociedades existentes
38. Escisión transfronteriza extraeuropea

Capítulo IV. La cesión global de activo y pasivo

1. Concepto, naturaleza y características
2. Concepto
3. Clases de cesión global
4. Régimen jurídico
5. Ámbito subjetivo
6. La condición del cesionario

III. Procedimiento

5. Proyecto de cesión global
6. Informe del órgano de administración
7. Informe de experto independiente
8. Balance de cesión e informe de auditor
9. Publicidad preparatoria del acuerdo
10. Aprobación por los socios
11. Publicación del acuerdo
12. Posición de los socios y de otros interesados
13. Ausencia de continuidad de la participación
14. La distribución entre los socios de la contrapartida
15. Atribución de elementos del activo y del pasivo
16. Posición de los acreedores
17. El derecho a obtener garantías adecuadas
18. Responsabilidad por las obligaciones incumplidas
19. Ejecución de la cesión global
20. Escritura pública
21. Inscripción
22. Eficacia
23. Impugnación

VII. Supuestos especiales

21. Cesión global simplificada por acuerdo unánime
22. Sociedad en liquidación
23. Cesión global intragrupo
24. Cesión global en situación de insolvencia/pre-insolvencia

VIII. Cesión global transfronteriza

25. Cesión global transfronteriza intraeuropea
26. Cesión global transfronteriza extraeuropea

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